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中小企業老板應知的法律知識

發布時間:2019/12/2 14:56:42  新聞類別:法治動態 點擊次數:105

對于創立初期或者成長期的企業,限于對外業務量較少、風險防范意識淡薄、資金緊張等因素,一般沒有專職的法務人員。即使聘請法律顧問,因出資不高,法律顧問的職能主要是審查合同,并作為公司的訴訟代理人參加部分案件的訴訟(若案件超過一定數量,需要另行收費),因此,多數法律顧問對企業經營管理介入不深。


企業破產,除了產品質量不穩定、銷售業績差,企業持續盈利能力不斷下滑等直接原因外;官司不斷,經常需要向外界支付各類名目的資金,違約金、賠償金、???;或者雖然打贏官司,但難以收回訴爭的款項,這些都會嚴重損害企業的元氣,加速其倒閉。


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股東出資糾紛,如部分股東出資不到位,股金遲遲沒有轉入公司賬戶,房屋、車輛未登記到企業名下,股權轉讓存在漏洞;勞資糾紛,常見的如未與勞動者簽訂合同,未給員工購買社保,工傷賠付,違規解約;買賣合同糾紛,既包括合同主體存在問題,如誤以為老板行為就是公司行為,也包括交易過程的一些細節,如價款計算方式;知識產權相關糾紛,如仿冒他人商標,商業秘密被人竊??;建設工程施工合同糾紛和借款糾紛等。


一、股東出資糾紛。

根據現行法律,企業注冊時,絕大部分企業實行資本認繳制,股東認繳若干股份即可,并不要求立即到位。出資方式,既可以貨幣形式,也可以實物或者技術入股。如果是貨幣出資,股東之間若未約定出資時間及違約處理辦法,企業成立后,因部分股東的資金遲遲不能到位,會導致企業資金不足,運營困難。其他股東除了對未積極履行出資義務的股東限制股東權利外,缺乏其它強制手段,在企業經營陷入困境的時候,未全額出資的股東,甚至盼望被所在企業除名以減輕或免除其責任。股東以實物出資時,應對實物價值進行評估,以免財產價值被高估。對以房產、機動車入股的,應將相應財產轉移登記到企業名下。否則,企業虧損乃至即將破產之時,出資者很容易將已入股但尚未辦理所有權變更登記的財產轉讓,其它股東則需要對未繳足資本承擔連帶清繳責任,即使經過曠日持久的訴訟,最終能否追回未繳資本,尚存疑問。


二、退股與股權轉讓

退股是指有限責任公司的個別股東,經股東會討論決定后,到工商行政管理部門進行變更注冊登記(減資)的過程。退股不僅需要經過股東會同意,還需要經過會計師事務所審計,對于債務沉重,債權人懷疑企業資產不足以清償債務的情形,有權要求企業先行償還其債務再辦理股東退股事宜,股東退股后,企業必然會減少其注冊資本,但無論如何,注冊資本不能低于法定的最低限額。所以,退股程序較為繁瑣。

股權轉讓相對退股而言,操作較為簡單。股權轉讓,首先在股東之間進行,除非現有股東都不愿意購買或者其購買條件差于社會其他人,股權方可轉讓給現有股東以外的其他人(含法人,下同)。既然股權轉讓是股東之間的事,則與公司無關,公司蓋章同意某股東向其他人轉讓股權,不等于其他股東認可該轉讓行為,他們仍然可以主張優先認購權。股權轉讓后,需要及時去市場監管機關辦理變更登記。一旦企業利潤暴漲,原股東可能利用股權轉讓中的瑕疵,如未經過其他股東同意、未辦理變更登記,將股權糾紛變成債權糾紛。拒絕辦理股權出讓手續,新的股東將無法享受相應分紅。


三、公司與老板

公司是老板的,但除非當事人能夠證明老板濫用公司法人獨立地位損害他人利益或者公司財產與老板個人財產混淆不分,否則老板行為,不等于公司行為。正常而言,他人是與公司進行交易,合作協議不僅需要法定代表人簽名,還需要加蓋公司對外專用的印章,如公司章、合同專用章、財務專用章。企業內部使用的其它印章,如“xx公司辦公室”“xx公司x部”,這些印章對外均不能代表公司。為防止有些公司另行刻制一套印章,在需要承擔不利責任時矢口否認所蓋印章的真實性,并用備案印章加以證明,讓法定代表人或其授權人簽名,是最穩妥的方式。如果他人向公司出借資金,若預期公司可能會違約,可以要求老板夫妻作為擔保人或者共同借款人,防止公司破產后,追索無門。對于老板以個人名義舉債,并用公司財產作擔保,若無公司股東會同意,則擔保無效。


四、勞資糾紛

廣州、東莞等地很多工廠的人事主管,尤其是經驗型主管,不喜歡與員工簽訂勞動合同,或者雖然與員工簽訂合同,但只有企業留存一份。他們覺得,只要員工手頭沒有勞動合同,就難以證明勞動關系的存在,以后看著誰不順眼,就可以任意炒魷魚。事實上,能證明勞動用工關系存在的方式很多:工牌、工資發放記錄,其他員工證言,員工在公司特定崗位工作期間的照片,甚至員工對企業內部一些工作情況、上下級關系的描述,都可以用來證明勞動用工關系的存在。企業不與勞動者簽訂勞動合同,其實有害無益。一旦勞動者維權,企業不僅需要按規定支付雙倍工資,在違規辭退員工時,還需要另行支付經濟賠償。一些企業以員工自愿不購買社保為由,不給員工購買社保,屆時企業不僅需要補交,還面臨???。若員工患重病、甚至死亡,本應由社保承擔的費用將全額由企業承擔。對于工傷高發行業,如五金行業,若無工傷保險,一起小型工傷,企業需要承擔的責任輕松過萬,對于企業,風險具有極大不可控性。


五、公司的代表者

對于企業的法定代表人是誰,營業執照上已經明確。但企業之間交往,不可能事事由法定代表人簽字,一些頻繁發生的事項,比如,供應商送貨過來,應由誰確認簽字或簽章,證明已經收到貨物?很多企業,往往沒有專人負責此事,導致結算時,既有不同人員簽名的收貨單,也有手機短信,電子郵件,有些除了一通話記錄,甚至沒有其它記錄,圍繞貨物是否送達,數量、品種與單據是否相符而發生的糾紛,數不勝數。


六、買賣合同的基本條款

當事人及住所等信息、標的物(規格、數量、質量標準、何種商標)、價格(是否含稅,是否含運費、檢驗費等)、交付期限、交付地點、質量異議期,價款給付方式與給付進度、違約處置方式等,對于需要經過合同主體以外的其它機構批準或者認可的合同,需要按程序審批。一旦合同對標的物的要求不明確,對違約責任沒有明確約定,很容易發生糾紛。


七、李逵與李鬼

知名品牌,因其質量可靠,享有較好的社會聲譽與市場競爭力。模仿他人商標與商標被他人仿冒,屬經濟領域常見問題。知名商標若被人仿冒,會導致商譽受損,甚至引發不必要的訴訟,打假顯得很重要;仿冒他人商標,如將知名商標做若干增刪,使用形似、音同的字或者圖形外觀,使消費者誤以為自己所購產品就是知名品牌。這些制假者表面看來比較聰明:相似而不相同,以為就可以躲過處罰。殊不知,混淆行為,同樣屬于假冒。企業若想持續發展,僅靠仿冒他人商標是行不通的。企業開始生產之后,就要有意識的培育自己的商標并注冊,持續維護其良好的聲譽。


八、商業秘密

商業秘密,指能給企業帶來有利或者不利影響而不宜讓非授權人員知道的信息。一般而言,包括技術秘密(某些以專利形式存在)、客戶資源、營銷策略、重大虧損(針對非上市公司),以及其它任何可能讓公眾對該企業失去信心的尚未公開的信息。若未對公司秘密范圍以及涉密人員進行界定,即使員工泄露公司秘密,也難以對他們進行追究。


九、關于國際貿易術語

就海運而言,FOB(free on board,裝運港船上交貨)是國際貿易使用較多的術語,CIF、CFR也不少見,自行安排海運公司,相對可靠。但以托收方式收款時,“D/P(付款交單)還是D/A(承兌交單)”,區別非常大,前者類似于一手交錢,一手交貨,后者類似于賒賬提貨。對于買方,自然喜歡D/A方式,因為這樣對其資金的周轉比較有利,同時也掌握了在付款環節的主動權,可根據市場行情的變化和國家有關政策的變化決定是否付款,何時付款,以及如何付款。對于D/A方式,賣方很容易被買方騙得血本無歸:買方可能會通過FOB合同和記名提單來實施詐騙,如果采用FOB合同成交,買方有可能以負責運輸等事宜為由將提單轉為記名提單,并利用記名提單的性質即可不憑正本提單提取貨物。如果賣方忽略了記名提單與通常使用的指示提單的差異,就會受制于人,蒙受巨大損失。


十、建設工程施工合同糾紛

建設行業,資金、技術都較為密集,國家對建筑工程施工企業有資質要求,個人和非資質企業,不得承攬建設工程業務。建筑企業資質,作為一項行政許可,具有稀缺性的特點,企業建設廠房、宿舍,自然免不了與建筑企業交往。但個體包工頭掛靠建筑公司的情況比較常見,若與一個批著企業外皮的包工頭簽訂工程合同,不僅工程質量無保證,工程還存在爛尾可能;若包工頭拖欠民工工資,民工發生工傷,即使企業并不欠包工頭工程款,仍然需要承擔連帶責任。審查和防范這類情況尤為必要。


 
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